Akcja promocyjna – nadzorca przygotowany do starcia

Prawo › KNF może zastosować szereg środków nadzoru w przypadku naruszenia obowiązków przy prowadzeniu akcji promocyjnej.

Przy okazji ostatniej nowelizacji Ustawy o ofercie publicznej pojawiły się istotne zmiany w zakresie możliwości prowadzenia akcji promocyjnej uregulowanej w art. 53 ustawy. Cytując KNF, zmiana ta ma na celu wprowadzenie nowych zasad nadzoru nad ofertami publicznymi. Efektem nowych regulacji jest zakaz prowadzenia akcji promocyjnej w przypadku ofert niepublicznych oraz wprowadzenie ograniczeń w zakresie publicznego udostępniania informacji o papierach wartościowych oferowanych w trybie ofert prywatnych.

Publiczną akcję promocyjną można będzie prowadzić wyłącznie w przypadku oferty publicznej

Nowe przepisy zakazują udostępniania, w dowolnej formie i w dowolny sposób, informacji w celu promowania bezpośrednio lub pośrednio nabycia lub objęcia papierów wartościowych albo zachęcania, bezpośrednio lub pośrednio, do ich nabycia lub objęcia, chyba że informacje udostępniane są mniej niż 150 osobom lub nie są udostępniane nieoznaczonemu adresatowi. Oznacza to, że emitenci oferujący papiery wartościowe w ofertach prywatnych nie mogą publicznie przekazywać informacji na temat planowanych emisji. W świetle nowych regulacji, udostępnienie prezentacji inwestycyjnej z wzmianką o zapotrzebowaniu kapitałowym emitenta może spotkać się ze stanowczą reakcją nadzorcy. Osoby reprezentujące emitentów również powinny być bardzo oględne w prezentowaniu planów co do nowych emisji – wszelkie publiczne wypowiedzi zawierające informacje o ofercie mogą być uznane za niezgodne z nowymi przepisami.

W przypadku prowadzenia akcji promocyjnej wspierającej ofertę publiczną pozostawiono zasadę, że w treści wszystkich materiałów promocyjnych należy jednoznacznie wskazać:

1) że mają one wyłącznie charakter promocyjny lub reklamowy;

2) że został lub zostanie opublikowany prospekt emisyjny lub memorandum informacyjne, chyba że zgodnie z ustawą nie jest wymagane udostępnienie tego rodzaju dokumentu do publicznej wiadomości;

3) miejsca, w których prospekt emisyjny lub memorandum informacyjne są lub będą dostępne, chyba że zgodnie z ustawą nie jest wymagane udostępnienie tego rodzaju dokumentu do publicznej wiadomości.

Pozostał również podstawowy wymóg przekazywania informacji zgodnych z informacjami zamieszczonymi w prospekcie emisyjnym lub memorandum informacyjnym oraz informacji, które nie mogą wprowadzać inwestorów w błąd co do sytuacji emitenta i oceny papierów wartościowych.

Prowadzenie akcji promocyjnej nie może rozpocząć się przed złożeniem w KNF wniosku o zatwierdzenie prospektu

Dopiero z momentem złożenia prospektu emisyjnego w KNF w celu jego zatwierdzenia emitent (sprzedający) może rozpocząć akcję promocyjną. Przepis ten ma na celu zapewnienie dokonywania akcji promocyjnej tylko w przypadkach, w których zamiar przeprowadzenia oferty publicznej jest pewny i realizacja oferty nastąpi w nieodległej przyszłości.

Jeżeli nie jest wymagane udostępnienie prospektu emisyjnego/memorandum informacyjnego:

– informacje przekazywane w ramach akcji promocyjnej powinny być udostępniane w tym samym zakresie podmiotom, do których jest kierowana oferta publiczna;

– najpóźniej na 14 dni roboczych przed rozpoczęciem akcji promocyjnej należy złożyć w KNF zawiadomienie o zamiarze przeprowadzenia akcji promocyjnej, zawierające: (i) harmonogram, (ii) podmioty zaangażowane oraz (iii) przygotowane materiały.

KNF może żądać wprowadzenia zmian lub uzupełnień albo przekazania wyjaśnień do powyższych materiałów najpóźniej na pięć dni roboczych przed planowanym rozpoczęciem akcji promocyjnej. Celem tych ograniczeń jest uszczelnienie systemu nadzoru nad ofertami, w przypadku których KNF nie posiada często wystarczających informacji w terminie umożliwiającym skuteczne podjęcie działań prewencyjnych. Obowiązkowi złożenia materiałów wykorzystywanych w akcji promocyjnej nie podlegają oferty prowadzone na podstawie prospektu emisyjnego, ponieważ w tych przypadkach KNF może podjąć stosowne działania już na etapie weryfikacji tego dokumentu.

Środki nadzoru w przypadku naruszenia obowiązków w zakresie prowadzenia akcji promocyjnej

Naruszenie zakazu publicznego udostępniania informacji o planowanej ofercie niepublicznej daje KNF możliwość nałożenia zakazu udostępniania określonych informacji albo dalszego ich udostępniania oraz publikacji, na koszt emitenta lub sprzedającego, informacji o niezgodnym z prawem działaniu w związku z udostępnianiem określonych informacji i nadzorca może stosować te środki wielokrotnie.

Naruszenie innych obowiązków powoduje, że KNF może (również wielokrotnie):

1) nakazać wstrzymanie rozpoczęcia akcji promocyjnej lub przerwanie jej prowadzenia na okres nie dłuższy niż 10 dni roboczych, w celu usunięcia wskazanych nieprawidłowości lub;

2) zakazać prowadzenia akcji promocyjnej, w szczególności w przypadku gdy emitent lub sprzedający uchyla się od usunięcia wskazanych przez Komisję nieprawidłowości w terminie nakazanym przez KNF lub treść materiałów promocyjnych lub reklamowych narusza przepisy prawa, lub;

3) opublikować, na koszt emitenta lub sprzedającego, informację o niezgodnym z prawem prowadzeniu akcji promocyjnej, wskazując naruszenia prawa.

Może ona również nałożyć na określone podmioty kary pieniężne w maksymalnej wysokości do 5 mln zł lub 10 mln zł, w zależności od rodzaju naruszenia obowiązku związanego z akcją promocyjną. Wprowadzono także nowy przepis umożliwiający KNF – w przypadku rażącego naruszenia przepisów dotyczących akcji promocyjnej, jak również innych obowiązków – nałożenie kary 1 mln zł. Kara ta może być nałożona na każdą z osób działających w imieniu i na zlecenie emitenta (sprzedającego) przy dokonywaniu czynności związanych z ofertą publiczną lub akcją promocyjną, w szczególności na członków zarządu, komplementariuszy w spółce komandytowo-akcyjnej lub komandytowej bądź wspólników w spółce jawnej lub partnerskiej.

Warto pamiętać o powyższych zakazach, nakazach i sankcjach – w dotychczasowej praktyce rynkowej, zwłaszcza w przypadku ofert prywatnych, dokonywano czynności, które obecnie mogą spotkać się ze zdecydowaną reakcją nadzorcy.